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浅谈诉讼代理制度
作者:杜丹丹  发布时间:2017-12-04 09:30:52 字号: | |

诉讼代理是指诉讼代理人以当事人的名义,在一定权限范围内,为当事人的利益进行诉讼活动。被代理的一方当事人称为被代理人。诉讼代理人代理当事人进行诉讼活动的权限,称为诉讼代理权。诉讼代理的内容包括代为诉讼行为和代受诉讼行为。司法实践中,诉讼代理活动包括以下几个问题,如表见代理问题,诉讼代理人特别授权权限问题,法院对代理人的审查问题等,本文试图通过对代理制度、代理分类等问题的研究来探讨如何在诉讼中规范、完善代理行为,以维护当事人的合法权益,更好的服务社会。 

一、 代理制度的产生和代理权的概念

1.代理制度的产生

代理制度是民法的一项重要制度。中世纪商品经济的发展,是代理法得以产生和形成的基础社会条件,18世纪上半叶,英国代理法只承认明示授权的代理和追认代理权的代理。在近代民法产生以前,作为中世纪商法重要部分的委托代理制度即已出现。在近代各国民商法中,委托代理较之法定代理占有更为重要的地位,因为前者与商品经济交换关系的相互关系更为密切。

2.代理权的概念

代理是指代理人在代理权限范围内,以被代理人的名义独立与第三人为民事法律行为,由此产生的法律效果直接归属于被代理人的一种法律制度,是一种依他人的独立行为而使本人直接取得其法律效果之制度。代理权从本质上说只是一种资格,代理人取得代理权只是意味着取得了以被代理人的名义与第三人进行民事活动的资格,其行为后果直接归属于被代理人。

二、 代理制度的分类

1.依据代理权的取得分类

根据代理权取得方式的不同可以将代理分为委托代理、法定代理和指定代理。法定代理权是指定代理人根据法律直接规定而进行代理时的代理权,代理人和被代理人间往往有特殊的关系(如血缘、婚姻、隶属关系)。委托代理的代理权指代理人根据被代理人的委托而进行代理时的权利。委托可以是口头委托、书面委托或其他方法委托。指定代理是指人民法院或有关单位在没有委托代理人或法定代理人时指定而进行的代理。

2.依据代理权限的不同分类

根据代理权限的不同分为全权代理特别代理和一般代理。全权代理权的范围和被代理人的权利无所差别,而一般代理的范围就被限定在一定的权限内。全权代理指代理人在为被代理人利益着想的情况下,能够独立自主的进行代理活动,且无须向被代理人汇报请示,如法定代理就属此类。

3.依据代理人有无代理权分类

根据代理人实质上是否具有代理权分为有权代理和无权代理。所谓无权代理是指“没有代理权、超越代理权或代理权终止后的行为。”根据无权代理后果归属的不同,又分为表见代理和狭义无权代理,表见代理行为的法律后果归于本人,而狭义无权代理的法律后果需待本人追认,在法律上处于一种效力待定的状态。如果本人予以追认,则对本人发生法律效力;如果本人不予追认,则对本人不发生法律效力,应由无权代理人自己承担责任。

三、 法院对代理权的审查问题

法律确定代理制度,原意在于帮助和方便当事人诉讼,在审判实务中,法院应当对代理人是否取得代理权作必要的审查。依照《民事诉讼法》第59条第一款的规定,“委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书”,但法律并没有对是否审查授权委托书作出规定。在一般情况下,法院审判人员应当对当事人或代理人提交的文书进行认真阅读,并对文书的内容作出初步或确定的判断。但由于在立案阶段,代理权的审查通常是形式上的审查,实践中有时会出现特别授权代理人实质上是无权代理的情形,甚至损害被代理、相对人的权利,影响到法院判决的稳定性和权威性,干扰了司法公正。

四、我国民事诉讼代理制度的改革与完善

规范代理制度是改革民事诉讼代理制度的总思路,规范代理制度具体可以从以下几方面开展:

1.完善立法,明确代理制度及权限的具体规定,做到有法可依。如对于一般代理和特别代理各自的权限作出明确规范,对于在诉讼被代理人没有出庭时候,特别授权代理人在诉讼中对于可能引起被代理人实体权利变动的诉讼行为应该以一定的方式取得被代理人的确认。

2.建立和完善由律师直接接受委托人的委托与授权的制度,使律师的权、责、利既明确又相统一。实际工作中一般都由律师个人接受委托人的委托,只是由所在的律师事务所履行有关法律手续如与委托人签订合同,开具公函等,律师事务所统一接受委托的制度形同虚设。为此,可以考虑取消律师法中有关由律师事务所接受委托并与委托人签订委托合同的规定,开放律师诉讼代理市场,使律师真正成为责、权、利相统一的服务主体和竞争主体。

3.法院应加大对委托诉讼代理的审查力度,建立专门审查登记的制度。从形式和实质两个方面进行审查,以便及时发现和制止违法代理。如从形式上审查委托合同及授权委托书,委托人与受托人的主体资格、实质上审查是否属平等自愿、委托事项是否合法,有无应回避情形、是否为双方代理等。对于特别授权的代理人,要求代理人提供事前告知谈话记录(双方签字),确保被代理人明确特别授权的范围;同时要求当事人和代理人至少同时到法院一次,如若当事人确因客观原因不能到庭,则适用公证或第三方律师鉴证的方式确认本人与代理人之间的授权行为。一旦授权被确认,除涉及必须查明的案情外,当事人是否出庭参加诉讼,由其本人决定。

代理制度的出现和发展,使民事主体摆脱了事必躬亲的束缚,给他以分身之术,能使民事主体利用他人的能力和知识进行民事活动,更加广泛深入地参与民事活动,并提高民事效率,同时,对于无民事行为能力人和限制民事行为能力人,还能通过代理制度实现自身民事权利能力。代理制度的建立扩大了个人的行为能力,提高了社会整体的效率,促进了社会经济发展。

来源:莫旗人民法院
责任编辑:杜丹丹
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